“但目前海洋环境保护法规定的海洋生态损害国家索赔内容较为原则、笼统，蓬莱19-3油井漏油的民事赔偿尚面临诸多难解的法律问题。而从长远角度看，我国应适时考虑再次修订海洋环境?；しā！惫液Ｑ缶趾Ｑ蠓⒄拐铰匝芯克毖芯吭绷跫乙式袢战邮芗钦叨兰也煞檬彼?。
海洋生态损害规定难操作
刘家沂告诉记者，我国现行的海洋环境?；しǖ诰攀醯诙罟娑恕昂Ｑ笊鸷ε獬ァ狈稍鹑危佣纬闪斯蚁蚱苹岛Ｑ笊鹑稳艘笈獬サ姆苫?。依据该条款的规定，中国第一例海洋生态损害赔偿案——“塔斯曼?！甭趾Ｑ笊鸷Π缚戳宋夜Ｑ笊鸷宜髋獾南群?。
但是，通过“塔斯曼?！甭趾Ｑ笊鸷Π傅陌盖榻购鸵簧笈芯鼋峁荒逊⑾?，海洋环境?；しǘ院Ｑ笊鸷ε獬ス娑ㄖ皇窃蛐缘?，在细节上和实践中仍存在诸多难以解决的问题?！罢庑┪侍獾拇嬖冢墙改昀次夜Ｉ洗蟠笮⌒∫缬褪鹿什荒苁迪峙獬サ闹匾??！绷跫乙仕?。
刘家沂认为，现行的海洋环境?；しㄖ挥锌梢蕴崞鹚髋獾脑蛐怨娑ǎ狈ο嘤Φ姆ɡ砗捅Ｕ闲蕴蹩睢Ｒ虼耍绾谓缍ā昂Ｑ蠡肪澄廴舅鸷Α焙汀昂Ｑ笊鸷Α钡那穑痉ú棵糯戳四烟?。
“一个独立的海洋生态损害索赔诉讼，不可回避的就是两个问题，一个是什么是海洋生态损害，另一个是责任人到底损害了什么?！绷跫乙仕担浴八孤！甭趾Ｑ笊鸷Π傅囊簧笈芯鼋峁娴笔碧岢龅暮Ｑ笊鸷Φ姆延冒êＱ蠡肪橙萘克鹗Х选⑸镏卫硌芯糠延煤图嗖馄拦婪?、海洋生态服务功能损失费、海洋沉积物恢复费以及潮滩生物环境、浮游植物和浮游动物恢复费共8项9800多万元，但天津海事法院仅仅只认定了前两项，后面的诉求一律没有认定。虽然在一审中，原告天津市海洋局胜诉，但仅获得了995.81万元的赔偿。蓬莱19-3的海洋生态损害索赔中仍会面临同样的问题。
“虽然国家海洋局批准了《海洋溢油生态损害评估技术导则》，但这一计算标准是否能够成为法院判决的依据，目前还存在争议。在蓬莱19-3的索赔问题上，被告能否认同损失的计算标准，还要看管辖法院对哪些证据予以采用?！绷跫乙仕?。
地方文件不能作为索赔依据
近日，有媒体称，针对蓬莱19-3漏油事件，山东省可依据《山东省海洋生态损害赔偿费和损失补偿费管理暂行办法》最高索赔2亿元。对此，有专家认为，该“暂行办法”只是地方政府部门的规范性文件，而目前在我国法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章尚未制定相关内容情况下，地方政府部门无权制定收费的规范性文件。因此，山东的“暂行办法”只能说具有一定行政约束力，但不能作为蓬莱19-3漏油索赔的法律依据。
据了解，最近两年，中央和地方政府对海上原油泄漏的监管、防治、应急和索赔工作都十分重视，在地方上也出现了一些政府部门立规矩、收罚款的现象?！案霰鹗〕鎏ǖ牡胤叫怨娣缎晕募?，收取上亿元的海洋生态赔偿费或补偿金，只能说?；ずＱ笊囊庠甘呛玫?，但不符合我国立法法的相关规定。这已是不少法律专家的共识?！绷跫乙仕?。
据了解，山东省“暂行办法”第一条规定，该办法是根据民法通则、海洋环境?；し?、渔业法等法律法规，并结合本省实际而制定。专家认为，作为一个地方政府部门的规范性文件，其无权直接依据民法通则、海洋环境?；し?、渔业法这些法律而制定，它的上位法应该是立法法规定的地方性法规、部门规章、地方政府规章。这是立法权限的问题，不能跨越。即便这个“暂行办法”是经过山东省人大批准并备案的，在制定程序上仍存在很大问题。而且，从目前来看，这一“暂行办法”是山东省财政厅和海洋渔业部门制定并发布的，还没有上升到山东省政府规章的高度。
“暂行办法”第二条规定，在山东省管辖海域内，发生海洋污染事故、违法开发利用海洋资源等行为导致海洋生态损害的以及实施海洋工程、海岸工程建设和海洋倾废等导致海洋生态环境改变的，应当缴纳海洋生态损害赔偿费和海洋生态损失补偿费。对此，专家认为，“暂行办法”中提到了“缴纳”，也就是说这个办法实际上是一个收费的管理暂行办法。在我国法律法规还没有对海洋生态损害、海洋生态补偿作出规定的情况下，何谈收费?从我国立法权限上来看，政府部门的规范性文件只能为了执行法律法规而发布，法律法规还没有规定的，地方政府部门不能越权。
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刘家沂认为，面对新的海洋经济发展形势和石油工业的高速发展需要，目前迫切需要一部制约和规范原油破坏海洋生态的法律。基于目前立法中已有海洋环境?；し?、《防治海洋工程建设项目污染损害海洋环境管理条例》、《防治船舶污染海洋环境管理条例》的情况下，修订比立法更具有实际意义。特别是近年来频繁发生了例如2010年的大连输油管线爆炸溢油事故和蓬莱19-3油井溢油事故之后，现在更应考虑再次修订适合我国现实海情的海洋环境?；し?。
刘家沂告诉记者，再次修订海洋环境?；しú唤鲋皇怯臀燮苹岛Ｑ笊男枰裎Ш！⑻詈９こ蹋Ｋこ蹋即嬖谝蚩⒘Χ燃哟蠖＜啊⑵苹岛Ｑ笊奈侍?。而我国现有海洋产业门类有12个，尚没有一部规范海洋开发与利用的法律。事实上，造成海洋生态环境破坏的原因很多，包括自然变化和人类活动，其中人类活动又是多种多样，如果油污损害也立法、海水淡化损害也立法，并不能解决实质问题。因此有必要再次修订海洋环境?；しǎ⑶壹笆备喙氐氖凳┫冈蚝偷胤叫苑ü妫拍苡蟹梢?。
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